王瑩

　　[在被統(tǒng)計(jì)的11個(gè)已被定性的案件中，“非法吸收公眾存款”案件共有7件，被定性為非法集資案件的共有4起。]

　　金融的周圍總是伴生著風(fēng)險(xiǎn)的駭浪，能夠算好收益率、流動(dòng)性和安全性三個(gè)要素之間的這筆賬，才能踏浪而行玩轉(zhuǎn)金融。

　　顯然很多人沒(méi)能算明白這筆賬。受近年大量的互聯(lián)網(wǎng)金融“地雷”所累，大量的投資者不得不面對(duì)血本無(wú)歸的慘痛現(xiàn)實(shí)。但是相同的手法重復(fù)出現(xiàn)，卻依然能引來(lái)前赴后繼的投資者“上鉤”。

　　風(fēng)險(xiǎn)防控為重中之重。中共中央政治局委員、中央政法委書(shū)記孟建柱近日在全國(guó)政法委書(shū)記會(huì)議上強(qiáng)調(diào)，各級(jí)政法領(lǐng)導(dǎo)干部要把防控風(fēng)險(xiǎn)、服務(wù)發(fā)展擺在更加突出的位置。政法領(lǐng)導(dǎo)干部要切實(shí)增強(qiáng)憂患意識(shí)責(zé)任意識(shí)，把風(fēng)險(xiǎn)防控放在心頭，加強(qiáng)調(diào)查研究，對(duì)影響社會(huì)穩(wěn)定的各類風(fēng)險(xiǎn)做到心中有數(shù)，并采取有效措施，將其化解在萌芽狀態(tài)。

　　《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》針對(duì)近期發(fā)生的“地雷”陣進(jìn)行了梳理，一方面了解到眾多非法事件背后存在相似的手法，并試圖梳理出事件背后的投資者心理因素；另一方面，雖然監(jiān)管細(xì)則在過(guò)去一年中頻繁下發(fā)，在一定程度上規(guī)范了行業(yè)發(fā)展，但是不可否認(rèn)的是，仍然存在著一定的監(jiān)管漏洞。

　　非吸案件遠(yuǎn)多于集資詐騙

　　泛亞、e租寶、大大集團(tuán)、融資城、MMM……2015年，見(jiàn)證了這些平臺(tái)由盛而衰掀起的巨大漩渦。每個(gè)平臺(tái)都在講述自己玄之又玄的故事，都在吸納大量投資者的血汗錢(qián)，然而，最后這些巨量資金，都以相似的方式被渦流悉數(shù)吞噬。

　　虛假理財(cái)平臺(tái)泡沫破裂時(shí)，總是跟隨著一個(gè)被稱為“非法集資”的詞匯，殊不知這并不是法律術(shù)語(yǔ)。嚴(yán)格意義上講，所謂的非法集資，可分為非法吸收公眾存款和集資詐騙兩個(gè)罪名。

　　《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》不完全梳理了2014年以來(lái)已經(jīng)被定性的案件。在被統(tǒng)計(jì)的11個(gè)已被定性的案件中，“非法吸收公眾存款”案件共有7件，其中包含鈺誠(chéng)集團(tuán)旗下e租寶、昆明泛亞有色金屬交易所、國(guó)湘資本、東方創(chuàng)投、盛融在線、德賽財(cái)富、徽州貸；被定性為非法集資案件的共有4起，具體包含MMM互助理財(cái)平臺(tái)、中大財(cái)富、優(yōu)易網(wǎng)、中寶投資。

　　而在較早時(shí)間被引爆的兩大“雷區(qū)”，大大集團(tuán)案尚未定性，另一起深圳融資城案件，深圳經(jīng)偵的表述為“已對(duì)相關(guān)公司涉嫌犯罪問(wèn)題依法立案?jìng)刹椤薄?/p>

　　近年，爆雷的數(shù)量不僅在增多，規(guī)模也越來(lái)越大。昆明泛亞有色金屬交易所將其“日金寶”等金融產(chǎn)品，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)線上和線下在二十多個(gè)省銷售，騙取了22萬(wàn)投資者450億的資金。金易融(北京)網(wǎng)絡(luò)科技有限公司運(yùn)營(yíng)的“e租寶”網(wǎng)站以及關(guān)聯(lián)公司因在互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)中涉嫌違法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，融資達(dá)750億，涉及500萬(wàn)投資人。

　　但是案件的審理定性卻是更棘手的難題。

　　而再看近期的幾顆“大地雷”，泛亞、e租寶、大大集團(tuán)、MMM互助理財(cái)平臺(tái)、融資城等案例中，除MMM互助理財(cái)平臺(tái)被定性為集資詐騙案件以外，更多案例處于要么無(wú)法定性，要么被圈定為非法吸收公眾存款的狀態(tài)。

　　北京大成(上海)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人劉新宇對(duì)《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》記者解釋道，集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪兩者之間的主要區(qū)別在于，其目的即主觀故意不同：集資詐騙罪是行為人采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法，意圖永久非法占有社會(huì)不特定公眾的資金，具有非法占有的主觀故意；而非法吸收公眾存款罪，行為人只是臨時(shí)占用投資人的資金，行為人承諾而且也意圖還本付息。

　　上海市檢察院金融檢察處處長(zhǎng)肖凱曾指出，如果將案件定義為集資詐騙罪，就要有充分的證據(jù)證明主觀上存有非法占有的目的，但是要證明主觀目的具有一定難度，而定位非法吸收公眾存款罪，證據(jù)可操作性較強(qiáng)，更有利于懲治犯罪分子。

　　人性總是重復(fù)昨天的歷史？

　　歷史總是如此相似，因?yàn)樵诒澈蟪休d著相似的人性。

　　中國(guó)國(guó)情決定了普通投資者都是“低風(fēng)險(xiǎn)偏好的高收益簇?fù)碚摺?，這是一種非理性的投資觀念。這種觀念根深蒂固，即便再爆發(fā)N多的跑路事件，也難以在短期內(nèi)獲得矯正?；诖?，投資觀念的矯正，不能依賴于“東窗事發(fā)”后的幡然醒悟，而更應(yīng)當(dāng)注重事前預(yù)防。

　　“在找我們咨詢的踩雷投資者中，其實(shí)比較少有廣場(chǎng)大媽，更多的是擁有較多閑置資金的中產(chǎn)階層?！眲⑿掠钕蛴浾吒锌鼉赡杲影傅母惺?。他指出，這些具有一定理性的投資者在選擇平臺(tái)時(shí)更多關(guān)注股東背景以及平臺(tái)是否有足夠的土地、房產(chǎn)以抵質(zhì)押等基本要素。

　　正是摸清了這樣的心理，各平臺(tái)尋求多種“背書(shū)”手法——e租寶在風(fēng)險(xiǎn)暴露之初，就四處聘請(qǐng)律師，但這些律師并不是為平臺(tái)產(chǎn)品做合規(guī)風(fēng)控，而是要求他們簡(jiǎn)單粗暴地將合同進(jìn)行修改，針對(duì)產(chǎn)品的合規(guī)性進(jìn)行評(píng)價(jià)，結(jié)論無(wú)一例外地就是出具e租寶沒(méi)有任何問(wèn)題的法律意見(jiàn)書(shū)。

　　同樣的手法還表現(xiàn)在，問(wèn)題平臺(tái)在某銀行開(kāi)立基本戶，便宣稱該銀行為其合作機(jī)構(gòu)。“能夠通過(guò)文字表述看穿背后問(wèn)題的投資者少之又少。”劉新宇說(shuō)。

　　監(jiān)管大網(wǎng)仍存漏洞

　　在加強(qiáng)投資者教育、強(qiáng)化投資者辨識(shí)風(fēng)險(xiǎn)能力的同時(shí)，也要停下來(lái)看一看作為整個(gè)行業(yè)運(yùn)作必不可缺的一環(huán)——監(jiān)管。

　　2015年年底，在行業(yè)亂象的倒逼下，針對(duì)網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的監(jiān)管細(xì)則終于在千呼萬(wàn)喚中出臺(tái)。但是任何規(guī)則的進(jìn)階都需要一定過(guò)程，而這也意味著當(dāng)前的監(jiān)管細(xì)則仍存某種漏洞。

　　例如，劉新宇對(duì)記者指出，在監(jiān)管細(xì)則中，作為監(jiān)管的主體，某些模式是否被納入監(jiān)管對(duì)象尚不清晰。

　　監(jiān)管細(xì)則指，監(jiān)管的基礎(chǔ)為“直接借貸行為”，“直接”二字是否意味著在某種程度上，否定了債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式；而“借貸”二字，是否能將傳統(tǒng)意義上的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓、金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓也納入網(wǎng)貸新規(guī)中，而這將直接決定規(guī)范對(duì)象的基礎(chǔ)性問(wèn)題。

　　“一些理財(cái)平臺(tái)會(huì)針對(duì)新規(guī)的適用性進(jìn)行爭(zhēng)辯，認(rèn)為自身并不從事民間借貸撮合的事情，而是從事資產(chǎn)處置等相關(guān)事宜。”劉新宇說(shuō)。

　　此外，網(wǎng)貸新規(guī)第四十三條指出，銀行系P2P以及融資性擔(dān)保公司、小額貸款公司投資的網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)需另行制定辦法。

　　對(duì)此，多位業(yè)內(nèi)人士指出，對(duì)于如此安排立法的初衷并不明晰。

　　“呈現(xiàn)在投資者面前的主體表現(xiàn)并無(wú)不同，僅僅因?yàn)楣蓶|背景存在是否為銀行之分就要監(jiān)管區(qū)分？”一位資深行業(yè)觀察者對(duì)《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》記者表示，如果針對(duì)銀行系的P2P需要獨(dú)立監(jiān)管，那么未來(lái)針對(duì)保險(xiǎn)系、證券系的P2P是否也要特殊監(jiān)管？